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关于虚报注册资本罪的司法认定

关于虚报注册资本罪的司法认定

　    虚报注册资本罪是指申请公司登记的个人或者单位，使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。

　　(一)罪与非罪的区分

　　1、以骗取公司登记还是其他企业登记划分罪与非罪的界限

　　公司是一种企业组织形式，即依照法律规定由股东出资设立的以营利为目的的社团法人。除公司之外，企业还包括尚未改建公司的国有企业以及合伙企业等。其他企业登记也须具备一定的条件并经过一定的程序，否则也要承担相应的法律责任。

　　以合伙企业为例，根据1997年2 月23日全国人大常委会通过的《中华人民共和国合伙企业法》、1997 年11月19日国务院令发布的《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》的有关规定，设立合伙企业，应当具备下列条件：有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者;有书面合伙协议;有各合伙人实际缴付的出资;有合伙企业的名称;有经营场所和从事合伙经营的必要条件。合伙企业经企业登记机关依法核准登记，领取营业执照后，方可从事经营活动。工商行政管理机关是合伙企业登记机关。办理合伙企业登记时，提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得合伙企业登记的，由企业登记机关责令改正，可以处5000元以下罚款;情节严重的，撤销企业登记，吊销营业执照。

　　虚报注册资本罪被规定在我国《刑法》分则第3章破坏社会主义市场经济秩序罪第3节妨害对公司、企业的管理秩序罪中， 但就本罪而言，侵犯的只是我国公司登记管理制度，不包括企业登记管理制度。因此，判断行为人是否构成虚报注册资本罪，首先应当查明行为人是骗取公司登记还是其他企业登记，前者构成犯罪，后者属于行政违法应受到相应的行政处罚，但不构成虚报注册资本罪。

　　2、以是否具有“虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节”划分罪与非罪的界限

　　我国《刑法》、《公司法》及配套规定对虚报注册资本，骗取公司登记中的不同情况，分别规定了不同的法律责任。认定中应按照《刑法》第158条的规定，以是否具有“虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节”为标准，判断是构成虚报注册资本罪还是一种虚报注册资本的违法行为。数额、后果和其他情节中，只要有一项达到犯罪的程度，就应追究行为人的刑事责任。

　　首先，虚报注册资本“数额巨大”的起点标准可以考虑到实际上没有资本或者实有资本少于公司法中规定的各类公司注册资本的最低限额的，以各自法定最低限额的3 倍作为构成虚报注册资本罪“数额巨大”的起点标准，即以生产经营为主的公司的起点标准为150万元，以商品批发为主的公司的起点为150万元;以商业零售为主的公司的起点标准为90万元;科技开发、咨询、服务性公司的起点标准为30万元;股份有限公司的起点标准为3000万元。对注册资本中实有资本已达到或者超过公司法中规定的各类公司注册资本的最低限额的，以虚报注册资本数额为各自法定最低限额的3 倍为构成虚报注册资本罪“数额巨大”的起点标准。

　　其次，虚报注册资本“后果严重”，是指公司登记后贷款不能返还，或者在交易中资不抵债，严重损害债权人利益，或者引发重大涉外诉讼毁损我国公司登记管理信誉，破坏市场经济的正常秩序等重大后果。

　　再次，所谓“其他严重情节”，是指虚报注册资本手段恶劣甚至牵连其他违法犯罪，或者多次虚报注册资本骗取公司登记，或者因虚报注册资本曾受过工商行政管理机关处罚又虚报注册资本，骗取公司登记等。

　　在司法实务中，不能将数额、后果和其他情节绝对割裂开来。数额、后果本来就属于情节范畴，只不过法律将本罪中的数额、后果从情节中单列出来，以显示其在构成本罪中的数额、后果从情节中单列出来，以显示其在构成本罪中的重要性。

　　如果行为人虚报注册资本数额接近“数额巨大”的标准，后果比较严重，其他情节也比较严重，可以考虑将本案的数额、后果与其他情节一并计算，视为情节严重，以虚报注册资本罪论处。对不具备数额、后果和其他情节标准的虚报注册资本的行为，不以犯罪论处，而应按照《公司法》第206条及《公司登记管理条例》第58条的规定， 对行为人“由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十以下的罚款;情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照”。

　　3、以是否虚假多报注册资本划分罪与非罪的界限

　　虚报注册资本包括虚假多报和少报注册资本两种情况。现实生活中前者的数量远远超过后者。虚假少报注册资本往往发生在公司变更注册资本，向公司登记机关申请变更登记中。行为人使用虚假证明文件或者采用其他欺诈手段虚假少报注册资本，取得公司登记。

　　为了防止行为人利用公司减少注册资本变更登记之虚假少报注册资本，《公司登记管理条例》第28条第3款规定，公司减少注册资本的， 应当自减少注册资本决议或者决定作出之日起90日后申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告至少3 次的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。1995年12月18日国家工商行政管理局发布的《公司注册资本登记管理暂行规定》第17条、第20 条中也对此作了相应的规定。

　　《刑法》第158 条规定的虚报注册资本罪是针对虚假多报注册资本而设立的，是对“皮包公司”进行治理的一项刑法措施。如果行为人虚假多报注册资本达到一定程度的，以虚报注册资本罪论处。对各国公司法关于注册资本登记的规定进行比较以及从法学界的评价看，我国公司登记管理制度是偏严的。对虚报少报注册资本的行为可依照《公司法》及配套规定予以处罚，而不宜将其界定为犯罪。如果行为人故意变更减少注册资本，欺骗债权人并损害债权人合法权益的，则可能构成其他犯罪。

　　4、先“虚”后“实”情况下划分罪与非罪的界限

　　所谓先“虚”后“实”，是指行为人在注册资本骗取公司登记时并无实有资本，而是使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记后才获得赢利，拥有实有资本。

　　为规范作为我国市场活动最重要主体的公司，从原则上讲，对先“虚”后“实”的情况应当以虚报注册资本罪论处。但是，考虑到毕竟在公司登记后又有了实有资本，一般而言就不会产生严重后果以及其他严重情节，因而在衡量其是否构成犯罪时应当更加慎重一些。在司法实务中可以考虑设立一个时间段，当行为人从虚报注册资本骗取公司登记，到拥有实有资本之间，只要不超过3个月时间，又未出现严重后果或者其他严重情节的， 可不以犯罪论处。要特别注意实有资本应名符其实，不能以“虚”充“实”，否则，应以虚报注册资本罪论处。

　　(二)相关犯罪的认定

　　1、本罪与诈骗罪

　　虚报注册资本本身就含有欺诈的手段，即骗得虚假注册，骗取公司登记，但就其构成而言，与诈骗罪不同。这主要体现在下列4 个方面：

　　(1)犯罪客体不同。虚报注册资本罪侵犯的是公司登记管理制度， 属于妨害对公司、企业的管理秩序一类犯罪，而诈骗罪侵犯的是公私财产所有权。

　　(2)犯罪客观方面不同。 虚报注册资本罪只能发生在申请公司登记的过程中，采用种种欺诈手段虚报注册资本，骗取公司登记，犯罪对象是公司登记主管部门，而并不直接与财物发生关系。诈骗罪则可以发生在任何情况下，只要行为人隐瞒事实真相或者虚造假象，骗取他人财物的即构成犯罪。

　　(3)犯罪主体不同。 虚报注册资本罪的主体是特殊主体，即申请公司登记的人或者单位，诈骗罪的主体是一般主体，而且只能是自然人。

　　(4)主观方面不同。两罪虽然都是故意犯罪， 但虚报注册资本罪的目的是以欺诈手段虚报注册资本，骗取公司登记，而诈骗罪的目的是骗取公私财物。

　　2、本罪与妨害公文、证件、印章的犯罪

　　从司法实践中反映出的案例看，虚报注册资本骗取公司登记的行为，往往又与妨害公文、证件、印章的犯罪交织在一起，通过仿造公文、证件、印章的手段以达到其骗取公司登记的目的。这涉及到本罪与《刑法》第280条第1款规定的伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪及第280条第2款规定的伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪的牵连关系。

　　3、按照处理牵连犯的原则，这类案件可以划分为两种情况：

　　第一，在申请公司登记过程中，有伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章行为的，以伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪论处，而对虚报注册资本这一目的行为不再单独定罪。

　　根据《公司法》的规定，设立股份有限公司必须经过国务院授权的部门或省级人民政府批准，并按照法定条件进行公司注册登记。对于有限责任公司，一般可登记为公司，不采取统一由行政主管部门审批的制度，但对特定行业和项目，法律、行政法规定在公司登记前必须报经有关部门审批的，则须经过批准。

　　第二，在申请公司登记过程中，有伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章行为的，以虚报注册资本罪论处，而对伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章这一手段行为不再单独定罪。

　　行为人在出具虚假证明文件或者采取其他欺诈虚报注册资本时，往往伪造公司、事业单位的印章进行虚假验资，骗取公司登记。由于伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪的法定刑上限为3年以下有期徒刑， 与虚报注册资本罪相同，但其规定了管制刑，虚报注册资本罪的法定刑中未规定上述较轻的主刑种，因而以虚报注册资本罪论处。

　　(三)犯罪特殊形态，虚报注册资本罪的未遂问题

　　认定虚报注册资本罪的未完成形态时，应注意区分不同情况。

　　其一，以情节作为客观方面构成要件的，系情节犯，不存在犯罪未遂。虚报注册资本骗取公司登记，造成严重后果或者有其他严重情节的，是犯罪既遂，否则，不构成犯罪。

　　其二，以数额巨大作为客观方面构成要件的，存在犯罪未遂的可能性。如果行为人使用证明文件或者采用其他欺诈手段虚报注册资本数额巨大，在登记时被公司主管部门所怀疑未予公司登记，并按照国家工商行政管理局发布的《公司注册资本登记管理暂行规定》的有关规定，要求其到指定的验资机构进行验资，使行为人的犯罪处于未遂形态。